上位法无责任条款，仅依据部门规章能否给予行政处罚

探讨交流：仅有部门规章处罚规定，无上位法律法规罚则，能否依据部门规章给予行政处罚？

•根据《中华人民共和国行政处罚法》及《立法法》原则，下位法超出上位法规定的行为、种类和幅度范围的，应当认定行政处罚无依据。

•部门规定制定若非相关法律授权制定，其设定的行政处罚做出具体规定时超出了法律设定的承担法律责任的行为。

•具体原因详见最高人民法院指导案例五

指导案例5号：鲁潍（福建）盐业进出口有限公司苏州分公司诉江苏省苏州市盐务管理局盐业行政处罚案（最高人民法院审判委员会讨论通过 2012年4月9日发布）

《中华人民共和国行政处罚法》第十三条　国务院部门规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。

尚未制定法律、行政法规的，国务院部门规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告、通报批评或者一定数额罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。

第十六条　除法律、法规、规章外，其他规范性文件不得设定行政处罚。

《立法法》

第八十条　国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，可以根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定规章。

部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项。没有法律或者国务院的行政法规、决定、命令的依据，部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范，不得增加本部门的权力或者减少本部门的法定职责。

第九十六条　法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章有下列情形之一的，由有关机关依照本法第九十七条规定的权限予以改变或者撤销:

（一）超越权限的；

（二）下位法违反上位法规定的；

（三）规章之间对同一事项的规定不一致，经裁决应当改变或者撤销一方的规定的；

（四）规章的规定被认为不适当，应当予以改变或者撤销的；

（五）违背法定程序的。